多个债务人向统一债权人申请施行，既有首封法院，又有典质权法院，施行权到底该“花落谁家”？本次干货分享连系该批复、相关司法判例及业界专家看法，对首封法院取优先债务施行法院施行竞合问题进行梳理。“施行难”一曲是我国司法难题，对于当事人而言，取得生效判决并非是其最终目标，判决获得最终实现方为其寻求司法布施之旨。《最高关于施行工做若干问题的（试行）》（以下简称“《施行》”）第九十一条，“对参取被施行人财富的具体分派，该当由起首查封、或冻结的法院掌管进行”，可见，国内司法实践遵照的是“首封法院措置准绳”。然而，对于存正在物权以及其他优先债务（以下合称“优先债务”）的景象，该准绳却有可能激发施行窘境。例如，被施行人A名下的一套房产已被B法院起首查封（以下简称“首封”），同时，C法院因对该房产享有典质权的D的申请进行了施行立案。正在此种环境下，B法院做为首封法院，有权措置该房产，而C法院措置该房产，只能由D向B法院申请参取分派，且有权以该房产折价或者以拍卖、变卖该房产的价款优先受偿。正在D享有的优先债务金额等于或大于典质财富变现价款的景象下，正在B法院施行财富分派时，由于D优先受偿，将导致B法院的申请施行人现实上无法受偿。实践中，B法院的申请人凡是会要求优先债务人对查封财富优先受偿的份额做出必然让步，刚刚同意向B法院申请施行该财富。最高（以下简称“最高法”）于2016年公布的《关于首封法院取优先债务施行法院处分查封财富相关问题的批复》（以下简称《批复》），对上述问题提出领会决思及执。对于施行财富的措置权，按照《施行》第九十一条以及《批复》第一条的，正在施行过程中，凡是由首封法院担任施行财富的措置取节制。同时，《批复》第一条也做出了破例：“但已进入其他法院施行法式的债务对查封财富有顺位正在先的物权、优先权（该债务以下简称优先债务），自起首查封之日起已跨越60日，且起首查封法院就该查封财富尚未发布拍卖通知布告或者进入变卖法式的，优先债务施行法院能够要求将该查封财富移送施行。”故按照《批复》第一条，若同时满脚必然的移送前提，则优先债务施行法院能够要求首封法院将该查封财富移送施行。第一，准确认识优先债务的范畴，是准确处置首封法院取优先债务施行法院施行竞合（以下简称“施行竞合”）的大前提。按照我法律王法公法律，优先债务包罗各类物权的债务及各类优先债务，具体包罗：典质、质押、留置权等物权以及船舶优先权、平易近用航空器优先权、地盘利用权出让金优先权、税收优先权等优先权。第二，查封包罗保全阶段中的查封，同时也包罗施行阶段的查封。虽然《批复》未明白查封属于何种查封，但凡是认为，查封并不限于施行阶段中的查封，还包罗保全阶段中的查封，缘由正在于，将保全阶段查封的财富移送施行不会影响到首封债务的审讯法式，首封债务人查封“承担优先债务的财富”，其现实可获得了债的部门正在逻辑上仅及于查封财富除去优先债务的余额部门。因而，无论首封是保全阶段中的查封仍是施行阶段中的查封，优先债务施行法院对于合适《批复》前提的，均可协商首封法院移送。第三，满脚上述4个前提后，能否要求移送，属于优先债务施行法院的而非权利，且移送的性质系法院内部协调法式，如优先债务施行法院分歧意自动商请首封法院移送施行的，当事人要求或者提请复议。第一，优先债务施行法院要求首封法院将查封财富移送施行的，起首该当：（1）出具商请移送施行函；并（2）附确认优先债务的生效法令文书及案件环境申明；第二，首封法院应自收到商请移送施行函之日起15日内出具移送施行函，将查封财富移送优先债务施行法院施行，并奉告当事人；第四，优先债务施行法院对移送的财富变价后，应按照法令的了债挨次分派，并将相关环境奉告首封法院。起首查封债务尚未经生效法令文书确认的，该当按照起首查封债务的了债顺位，预留响应份额。此外，按照《批复》第四条，若是首封法院取优先债务施行法院就移送查封财富发生争议的，能够逐级报请两边配合的上级法院指定该财富的施行法院。配合的上级法院按照起首查封债务所处的诉讼阶段、查封财富的品种及所正在地、各债务数额取查封财富价值之间的关系等案件具体环境，认为由首封法院施行更为安妥的，也能够决定由首封法院继续施行，但该当督促其正在指定刻日内处分查封财富。海南高院正在施行过程中，轮侯查封了被施行人领时公司所有且位于海南省的地盘利用权及地上、地下建建物（以下简称“案涉财富”）。按照海南高院（2014）琼平易近二初字第16号平易近事，工行海口新华支行对查封财富享有典质权，并对典质财富拍卖、变卖所得价款正在18，100万元范畴内优先受偿。案涉财富首封法院系青岛中院。青岛中院按照华夏银行青岛分行的申请，对上述案涉财富采纳诉讼保全办法。2014年7月25日，青岛中院就相关案件做出裁判，但华夏银行青岛分行一直没有申请青岛中院强制施行。海南高院正在受理工行海口新华支行的强制施行申请后，取山东高院、青岛中院商请移送查封财富。可是，两地法院未就移送和处分案涉查封财富告竣一见。海南高院协调看法：青岛中院系案涉财富的首封法院，但因当事人没有申请强制施行，导致查封财富持久不克不及变价处分。海南高院施行案件的债务人工行海口新华支行对案涉财富享有优先受偿权，青岛中院应将首查封财富移交该院处分，及时典质权人权益。山东高院协调看法：青岛中院以诉讼保全裁定为根据，起首查封结案涉财富。因债务人没有申请强制施行，导致案涉财富持久没有进行变价处分。山东高院正在本案协调中，同意将案涉财富移送海南高院施行，但考虑青岛中院打点案件没有进入施行法式，由两地法院配合上级法院，同一协调处置。最高法认为：案件核心问题是，首封法院能否应将涉案财富移送优先债务施行法院施行。《批复》第一条，“已进入其他法院施行法式的债务对查封财富有顺位正在先的物权、优先权（该债务以下简称优先债务），自起首查封之日起已跨越60日，且首封法院就该查封财富尚未发布拍卖通知布告或者进入变卖法式的，优先债务施行法院能够要求将该查封财富移送施行”。此中，起首查封包罗了诉讼保全过程中的查封。本案中，按照施行法院查明的现实和《批复》的，工行海口新华支行对涉案财富的优先债务为生效法令文书所确认且已进入施行法式。首封法院打点案件的债务人华夏银行青岛分行，正在生效法令文书做出后，一直未申请强制施行，曾经跨越一年时间。海南高院打点案件曾经进入施行法式，申请施行人工行海口新华支行系争议不动产的典质权人，对涉案财富的变价款享有优先受偿的，因而，由海南高院担任对两地法院争议不动产的施行，更为安妥。该案是《批复》公布后最高法做出的移送案例，对实务具有主要指点意义。该案中，最高法连系《批复》的，根据工行海口新华支行对涉案财富的债务曾经生效法令文书确认且已进入施行法式，同时对涉案财富的变价款享有优先受偿权等现实，并连系案涉财富位于优先债务施行法院所正在地便于施行等要素，最终决定由海南高院担任案涉财富的施行。关于首封法院取优先债务施行法院施行竞合问题，非论是首封债务人仍是优先债务人，均需要连系案件的具体环境，分析考虑案件诉讼阶段、诉讼周期、债务人数、债权人偿债能力、债权人送达、查封财富上存正在的冲突、异地施行、各环节的沟通成本等，最终选择由首封法院仍是优先债务施行法院进行查封财富施行。但因为两者的立场分歧，正在实操层面的侧沉点和需要关心的问题也有所分歧，以下从首封债务人和优先债务人两个角度对这一问题别离进行切磋：对于首封债务人而言，如其决定由首封法院进行查封财富措置的，则其针对优先债务施行法院提出的移送施行商请，应向首封法院申请慎沉核查移送施行的相关前提，争取移送，以保障其正在资产措置方面控制自动权。若是查封财富已移交优先债务施行法院措置，则应亲近关心财富变价进展情况，特别正在优先债务获得了债后财富变价仍不足额的，应充实操纵《批复》为“首封债务”预留响应份额的，争取就该余额实现债务了债。若是优先债务人确定由首封法院施行财富的，则其应及时领会首封法院的案件标的数额以及案件历程，能够选择的径包罗：以优先债务人的表面向首封法院去函，同意由首封法院措置典质财富。该方案的长处是：无需另行启动诉讼法式，可节流人力、物力和财力；错误谬误是优先债务人对典质财富的措置无从导权，处于被动地位，对于措置进度、金额等均无法确定。如由首封法院进行措置的，优先债务人应连结取首封债务人全面深切地沟通，化博弈为合做，配合推进案件的施行历程，一旦首封法院进入施行法式，尽早提交优先受偿申请材料。优先债务人要留意自动把握评估、拍卖环节节点，积极关心法院选定评估、拍卖机构的过程，积极协帮评估公司勘测典质财富，合理评估典质财富的价值，积极寻找意向买家，实现典质财富措置的“快执、快结”。若是优先债务人自行依法逃索而非参取首封法院的分派，则其需正在施行法式中另行协调首封法院施行，该方案的优错误谬误正好取前一种方案相反。对于优先债务人而言，若是其确定选择由优先债务施行法院施行的，招考虑协调成本、施行周期、协调成果能否能预知以及法院施行案件能否高效快速等要素，以快制胜的工做，并因案制宜，矫捷使用分歧的法令法式的劣势，通过优化组合实现法令效力最大化。优先债务人正在选择依法逃索的体例上，面对包罗对债权人、人、典质人等一并提告状讼的通俗法式和只针对典质人申请实现物权的出格法式两种选择。凡是而言，正在涉及到首封法院取优先债务人的案件中，首封法院具有率先启动法令法式的劣势，诉讼历程凡是快于优先债务人所正在案件的历程。优先债务人只要分秒必争，取时间竞走，才能正在措置典质财富中博得自动权。这就需要优先债务人从诉讼方案的选择到立案、审理、送达、申请施行等各个环节做到统筹兼顾，环环相扣，抢正在首封法院之前进入施行法式。实践中，通俗法式由于送达、开庭、一审、二审和再审等环节，耗时较长，导致其进入施行法式的时间将远远晚于首封法院进入施行法式的时间，则无法满脚《批复》的时间要求，只能协调首封法院进行财富分派。若是查封财富系优先债务人控制的次要财富，且变现后能笼盖债务的，优先债务人能够考虑按照《平易近事诉讼法》关于实现物权的，向法院提交实现物权的申请，实现“快立、快审”。一旦优先债务人的优先债务经生效法令文书确认且进入施行法式，而首封法院的案件也已进入施行法式，无效协调各家法院就成为移送成功取否的环节。一般而言，优先债务人应起首协调优先债务施行法院，就财富移送施行征得其同意，然后协调高级法院，最初做首封法院的移送工做。优先债务人向优先债务施行法院及其上级法院进行协调时，除上文所列前提外，还可从以下角度向法院提出移送，即：被施行人及典质财富能否正在优先债务施行法院所正在地，由其措置更为便当；优先债务金额能否大幅跨越首封债务金额；首封法院案件处于超饱和形态；异地施行进展迟缓等。综上，因为施行财富仍以首封法院措置为准绳，优先债务施行法院措置为破例，正在被施行人财富不脚以全数了债且债务人享有优先债务的景象，对于施行法院的选择取确定间接关乎获得了债的成果以及施行效率及成本。连系前述相关法令律例、司法判例，业界资深人士出具了如下，仅供参考。第一，无论是一般债务人仍是优先债务人，均应以确保受偿权和措置权双优先为方针，及时申请对债权人财富进行保全，力争成为首封法院申请人。第二，除关心移送的法式要件外，还该当留意优先债务本身能否满脚法令。若是当事人对施行财富的优先债务存正在瑕疵，则无法合用《批复》的。第三，留意准确选择移送施行时间。按照《批复》，提出移送的时间应正在法院发布拍卖通知布告或者进入变卖法式前提出。实务中，对于首封法院仅选择判定机构但未发布拍卖通知布告的，优先债务施行法院仍可要求将该查封财富移送施行。公鼎律所 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